|
Høyesterett avsa 22. desember 2009 dom i sak som ABG Sundal Collier og Carnegie hadde anlagt mot Staten ( les dommen).
Saken gjaldt om unntaket i merverdiavgiftsloven for meglingstjenester knyttet til omsetning av finansielle instrumenter kom til anvendelse på
(i) bistand fra ABG Sundal Collier og Carnegie til henholdsvis Gjensidige NOR ASA og DnB Holding ASA og i forbindelse med fusjon mellom selskapene, og
(ii) bistand fra Carnegie til Hydro ASA ved salg av det heleide datterselskapet Carmeda AB og Posten Norge AS ved salg av det heleide datterselskapet Ergo Bluegarden AS.
Høyesterett kom til at avgiftsunntaket ikke fikk anvendelse på bistand ved fusjonen. Høyesterett kom derimot til at bistand ved salg av de heleide datterselskapene var en tjeneste unntatt avgiftsplikt.
Nærmere om Høyesteretts premisserInnledning
Høyesterett delte seg i et flertall på tre og mindretall på to for så vidt gjaldt premissene. Det var ingen uenighet med hensyn til resultatet. I det følgende gjennomgås hovedpunktene i flertallets premisser:
(i) Høyesterett fant det klart at det hadde funnet sted en omsetning av finansielle instrumenter, både ved fusjonen og aksjesalget. Spørsmålet var derfor hvorvidt de tjenestene som var ytet hadde karakter av å være ”meglertjenester”.
(ii) Høyesterett legger til grunn at en megler er en som utfører tjenester som mellommann med det siktemål at det blir inngått en avtale. Megleren har ikke egeninteresse i avtalen som sådan, og megleren har selvstendig rolle i prosessen. Dersom det er en sammensatt tjeneste som leveres, det vil si at det er én tjeneste som består av flere elementer som for eksempel verdsettelse, utarbeidelse av prospekt og finne kjøpere, må tjenesten vurderes under ett. Når slike tjenester skal vurderes i forhold til avgiftsunntaket, er det avgjørende hvilke tjenesteelementer som er hovedtjenesten og er oppdragsgiverens hovedsiktemål.
Fusjon
Høyesterett utelukker ikke at bistand ved fusjon kan være en meglertjeneste som er unntatt avgiftsplikt. I de konkrete sakene kom Høyesterett likevel til at ABG Sundal Collier og Carnegie ikke hadde levert meglertjenester etter merverdiavgiftsloven og at tjenestene derfor var avgiftspliktige. Førstvoterende fremholdt blant annet at verdipapirforetakene ikke hadde hatt en tilstrekkelig selvstendig rolle i forhandlingene med aksjonærene og at de var engasjert sent i prosessen. Høyesterett kom derfor til at hovedtjenesten var en rådgivningstjeneste og ikke en meglertjeneste.
Aksjesalg
Høyesterett fant at tjenestene Carnegie hadde ytet til henholdsvis Hydro ASA og Posten Norge AS ved salg av deres heleide datterselskap, var en meglertjeneste. Det ble lagt vekt på at verdipapirforetaket hadde en langt mer selvstendig rolle ved aksjesalget enn ved fusjonen. Ved aksjesalget forhandlet verdipapirforetaket selvstendig på vegne av selgerne, men salgsbeslutningen tillå oppdragsgiveren/selgeren. Megleren hadde bistått i alle relevante deler av salgsprosessen, og bistanden var derfor et megleroppdrag som var unntatt avgiftsplikt.
Betydningen av dommen
Leverte tjenester
Er det ytet meglertjenester som det uriktig er beregnet merverdiavgift av, må det vurderes å foreta skritt for å få endret avgiftsvedtaket og få tilbakebetalt innbetalt avgift med tillegg av renter. I denne forbindelse må man være klar over at tilbakebetalingskravet foreldes etter tre år.
Avgiftsmyndigheten vil normalt bare refundere avgift dersom den avgiftspliktige refunderer kunden. Den økonomiske interessen i å få omgjort avgiftsvedtaket ligger derfor hos kunder som ikke har rett til å fradragsføre avgiften. Hva som er den mest hensiktsmessige fremgangsmåten for å få uriktig innbetalt avgift tilbake, må vurderes konkret.
Tjenester kjøpt fra utlandet
Er det innkjøpt meglertjenester fra utlandet og kjøper uriktig har beregnet avgift etter reglene om snudd avregning, må kjøperen vurdere om det skal foretas noe. Avsnittet om "leverte tjenester" gjelder for øvrig tilsvarende.
Fremtidige tjenester
Dersom det er levert én tjeneste knyttet til omsetning av finansielle instrumenter og hovedtjenesten er en meglertjeneste, er vedrelaget for tjenesten unntatt avgiftsplikt.
Avgiftsunntaket får anvendelse på meglertjenester ved aksjesalg. Dette gjelder selv om samtlige av aksjene i selskapet blir solgt. Det er viktig å være oppmerksom på at det ikke er tilstrekkelig at det er et verdipapirforetak som utfører oppdraget. Det vil i tillegg stilles krav om at tjenesten har karakter av meglertjeneste. Det er derfor viktig å kunne dokumentere at megleren har hatt en selvstendig rolle og bistått på sedvanlig måte i hele prosessen.
Avgiftsunntaket vil også få anvendelse ved fusjon, dersom det er ytet en meglertjeneste ved fusjonen. Trolig vil avgiftsmyndighetene være restriktive i sin praktisering av reglene, og det er derfor viktig å kunne dokumentere at megleren har opptrådt selvstendig og utført tilsvarende oppgaver som ved et aksjesalg.
Kontakter
Morten Fjermeros, partner
Sverre E Koch, partner
Lars Erik Norborg, fast advokat
Bjørn Christian Tovsen, advokatfullmektig
Linn Bendiksen, advokatfullmektig
Mer informasjon om advokater og fullmektiger i avdelingen og kompetanseområdet Skatter og avgifter.
Innholdet i dette nyhetsbrevet er kun en informasjonstjeneste fra Thommessen. Informasjonen er ikke ment å være en erstatning for juridisk rådgivning. Mottakere av dette nyhetsbrevet bør ikke basere seg utelukkende på denne informasjonen, men alltid søke profesjonell juridisk bistand. Thommessen tar intet ansvar for informasjon i nyhetsbrevet som skulle vise seg å være mangelfull eller uriktig. © 2010 Advokatfirmaet Thommessen AS
|